Распоряжение основы (ОШМ)

статья сайта : Боковик Постановление Правительства Российской Федерации от 17 марта 1999 г. № 305 «О сохранении за военнослужащими, проходящими военную службу по контракту, месячных окладов по ранее занимаемым воинским должностям при переводе их на воинские должности с меньшими месячными окладами в связи с реформированием Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск, воинских формирований и органов, в которых законом предусмотрена военная служба»

Какие мероприятия относятся к организационно-штатным, определяет Приказ министра обороны Российской Федерации от 12 июля 2000 г. N 50, где в приложении 21 установлен полный перечень наименований проводимых в Вооруженных Силах Российской Федерации организационно-штатных мероприятий. К ним, наряду с прочими, относятся изменения в штаты, такие как: а) включение; б) исключение; в) переименование; г) замена должности; д) установление.

В совместных указаниях начальников Главного организационно-мобилизационного управления Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации, Главного управления кадров Министерства обороны Российской Федерации и Главного управления военного бюджета и финансирования Министерства обороны Российской Федерации от 13 июля 1999 г. N 180/3/339 определено, что к организационно-штатным мероприятиям, имеющим отношение к изменению служебно-должностного положения военнослужащих, относятся следующие мероприятия:

1. Расформирование (ликвидация) органов военного управления, соединений, воинских частей и организаций (далее — воинские части).

2. Переформирование (реорганизация) воинских частей.

3. Передислокация воинских частей.

4. Перевод на другие штаты и внесение изменений в штаты воинских частей (исключение воинской должности, ИЗМЕНЕНИЕ НАИМЕНОВАНИЯ структурного подразделения, ВОИНСКОЙ ДОЛЖНОСТИ, ВОИНСКОГО ЗВАНИЯ, ВОЕННО-УЧЕТНОЙ СПЕЦИАЛЬНОСТИ, ТАРИФНОГО РАЗРЯДА ИЛИ УРОВНЯ ОБРАЗОВАНИЯ , проводимые на основании директив Министра обороны Российской Федерации, Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации).

5. Мероприятия, проводимые после издания новых нормативных правовых актов или внесения изменений в действующие нормативные правовые акты, устанавливающие порядок замещения военнослужащими и гражданским персоналом иных воинских должностей.

Таким образом, какие мероприятия относятся к организационно-штатным, определяет не Положение. Положение определяет только перечень оснований, по которым военнослужащий может быть уволен командованием в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Перечень организационно-штатных мероприятий и перечень оснований для увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями не совпадают (первый шире), но этот факт не дает никаких оснований не считать мероприятия, не попавшие в перечень оснований для увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями, организационно-штатными.

нормативно не закреплено понятие «воинская должность» (есть лишь теоретические определения, даваемые учеными-юристами). В связи с этим на практике и возникают вопросы: можно ли отнести уменьшение (увеличение) оклада, изменение ШДК, ВУС, наименования должности к ее исключению из штата воинской части (говоря юридическим языком, сокращению), либо это является изменением одной из характеристик воинской должности? Необходимо отметить, что из абз. 5 п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы следует, что законодатель различает понятия «сокращение воинской должности» и «снижение воинского звания, оклада по воинской должности». Таким образом, проводя аналогию, следует сказать, что повышение воинского звания, увеличение оклада по занимаемой воинской должности также являются изменением одной из характеристик воинской должности. Действительно, в абз. 5 п. 4 ст. 34 Положения возможность увольнения связана с нежеланием продолжать военную службу на занимаемой воинской должности, у которой изменились соответствующие характеристики.

п. 4 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы.

4. Военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы:

а) в связи с организационно-штатными мероприятиями (подпункт «а» пункта 2 статьи 51 Федерального закона) и при отсутствии других оснований для увольнения:

при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность);

по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных пунктом 4 статьи 42 Федерального закона и настоящим Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность ;

при признании его военно-врачебной комиссией не годным к военной службе по имеющейся военно-учетной специальности (не отвечающим специальным требованиям), но годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями при отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность);

Федеральный закон «О воинской обязанности и военной службе» Статья 42. «Воинские должности»:

4. Военнослужащий может проходить военную службу не на воинских должностях в случаях:
нахождения в распоряжении командира (начальника) — не более трех месяцев;
нахождения в распоряжении командира (начальника) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий — не более шести месяцев;

РАСПОРЯЖЕНИЕ ОСНОВЫ :
В соответствии с положениями статьи 13 Положения о порядке прохождения военной службы — для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие, проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов.

Зачисление в распоряжение производится должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает соответствующий военнослужащий.

Зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника) допускается в следующих случаях и на следующие сроки:

в случае освобождения от воинской должности (должности) — не более чем на три месяца;

В течение указанного срока военнослужащий должен быть назначен на другую должность, переведен, прикомандирован или уволен с военной службы.

Зачисление военнослужащего в распоряжение оформляется приказом соответствующего командира (начальника) с указанием в нем времени на сдачу дел и должности.
в случае освобождения от воинской должности (должности) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий — не более чем на шесть месяцев;
в связи с возбуждением в отношении военнослужащего уголовного дела — до вынесения решения по уголовному делу;

В случае вынесения приговора о назначении военнослужащему наказания в виде лишения свободы, в том числе условно, военнослужащий подлежит увольнению на основании подпункта «д» пункта 2 статьи 51 Федерального закона от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе».
в связи с признанием военнослужащего, находящегося на стационарном лечении, негодным к военной службе, — до окончания стационарного лечения (срока освобождения от исполнения обязанностей по воинской должности, необходимого для оформления увольнения), но не более чем на срок, установленный Положением о военно-врачебной экспертизе (утверждено постановлением Правительства Российской Федерации от 25 февраля 2003 г. № 123);
в связи с переводом из Вооруженных Сил Российской Федерации в федеральный орган исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, и наоборот, а также из одного федерального органа исполнительной власти, в котором предусмотрена военная служба, в другой — не более чем на три месяца;
в связи с безвестным отсутствием более одного месяца — до возвращения военнослужащего в воинскую часть (если не принято иное решение о дальнейшем прохождении им военной службы) или до дня вступления в законную силу (включительно) решения суда о признании его безвестно отсутствующим либо об объявлении умершим;
в связи с нахождением военнослужащего в плену, в качестве заложника или интернированного — до его освобождения;
в случае расформирования воинской части и сокращения в связи с этим воинской должности, которую замещал военнослужащий женского пола, находящийся в отпуске по беременности и родам или по уходу за ребенком, — до окончания этого отпуска;
при невозможности своевременного исключения военнослужащего, уволенного с военной службы, из списков личного состава воинской части в случаях, предусмотренных Федеральным законом Положением о порядке прохождения военной службы, — до его исключения.

В случае заключения под стражу военнослужащие зачисляются враспоряжение до возбуждения в отношении их уголовного дела.

Военнослужащие, достигшие предельного возраста пребывания навоенной службе, и имеющие право на пенсию, в распоряжение в связи сорганизационно-штатными мероприятиями не зачисляются, а увольняются с военнойслужбы, как правило, непосредственно с занимаемых должностей.

Выплата денежного довольствия военнослужащимзачисленным в распоряжение соответствующих командиров и начальниковрегулируется Положением о денежном довольствии военнослужащих (приказ Министраобороны 1978 г.), а также приказом Министра обороны Российской Федерации от 11сентября 1998 г. № 414 «О выплате окладов месячного денежного содержаниявоеннослужащим, находящимся в распоряжении командира (начальника)».

Согласно данных руководящихдокументов военнослужащим, находящимся в распоряжении командира (начальника) всвязи с организационно-штатными мероприятиями, выплата окладов месячногосодержания производится за все время нахождения в распоряжении, но не более чемв течение шести месяцев, а находящимся в распоряжении по другим основаниям — неболее трех месяцев со дня, следующего за днем освобождения в установленномпорядке от должности.

При зачислении военнослужащих в распоряжение в связи сорганизационно-штатными мероприятиями в приказах соответствующих командиров(начальников) о зачислении их в распоряжение и в графе 12 послужного списка ихличных дел осуществляться запись следующего содержания: «Зачисляется враспоряжение в связи с организационно-штатными мероприятиями».

Состав выплачиваемого денежного довольствия составляют окладпо воинскому званию, оклад по воинской должности, а также процентная надбавказа выслугу лет. Кроме того также выплачиваютсякоэффициенты за службу в районах Крайнего Севера и приравненных к нимместностях, в высокогорных и безводных местностях, а также процентные надбавкик денежному довольствию за службу в соответствующих местностях.

По истечении указанных выше сроковденежное довольствие может выплачиваться военнослужащим, зачисленным враспоряжение по основаниям, указанным в подпунктах «а» и «б» пункта 2 статьи 13Положения о порядке прохождения военной службы (освобождение от воинскойдолжности) только по решению Министра обороны (в отношении высших офицеров),главнокомандующих видами Вооруженных Сил, командующих войсками военных округов,начальников главных и центральных управлений Министерства обороны РоссийскойФедерации.

Исходя из этого, после истечения установленных сроковнахождения в распоряжении выплата денежного довольствия должна прекращаться,если только нет решений уполномоченных командиров о продлении срока выплатыдовольствия.

Пример 1

Командир мотострелкового взвода (10 тарифный разряд) старший лейтенант Петров С.Н. (выслуга лет на 1 апреля 2004 г. — 6 лет 9 мес.) освобожден от занимаемой должности с 19 апреля 2004 г. в связи с назначением на другую должность. До конца мая месяца по уважительным причинам назначение не произведено.

При занятии должности командира взвода офицеру приказом командира части была установлена выплата надбавки за сложность, напряженность и специальный режим службы в размере 50 процентов, а также денежное вознаграждение за 1-ый класс квалификации в размере 5 процентов. Приказом командира части военнослужащий имеет право на получение премии за 1-ый квартал 2004 г. в полном размере.

Сумма денежного довольствия военнослужащего составит:

За апрель 2004 года:

1) оклад по воинскому званию (старший лейтенант) — 799 руб. 20 коп.;

2) оклад по воинской должности (10 тарифный разряд) — 1776 руб.;

3) процентная надбавка за выслугу лет (40 процентов при выслуге лет от 5 до 10 лет) — 1030 руб. 08 коп. ((799 руб. 20 коп. + 1776 руб.) х 40%);

4) ежемесячная надбавка за сложность, напряженность и специальный режим военной службы (50 процентов) — 532 руб. 80 коп. ((1776 руб. / 30 дней х 18 дней х 50%);

5) денежное вознаграждение за класс квалификации — 53 руб. 28 коп. ((1776 руб. / 30 дней х 18 дней х 5%);

6) премия за образцовое выполнение воинского долга за 1-ый квартал 2004 г. — 1931 руб. 40 коп. ((799 руб. 20 коп. + 1776 руб.) х 3/4);

Всего денежное довольствие за месяц — 6122 руб. 76 коп.

За май 2004 г.:

1) оклад по воинскому званию (старший лейтенант) — 799 руб. 20 коп.;

2) оклад по воинской должности (10 тарифный разряд) — 1776 руб.;

3) процентная надбавка за выслугу лет (40 процентов при выслуге лет от 5 до 10 лет) — 1030 руб. 08 коп. ((799 руб. 20 коп. + 1776 руб.) х 40%);

Всего денежное довольствие за месяц — 3605 руб. 28 коп.

Необходимо учитывать, что при определении права на получениеокладов денежного содержания в сроки пребывания военнослужащих в распоряжениине засчитываются периоды нахождения военнослужащих:

на излечении в госпиталях, лазаретах, клиниках, больницах и других аналогичных им лечебных учреждениях или подразделениях;
в санаториях и домах отдыха, куда военнослужащие после пребывания на излечении в госпиталях, лазаретах, клиниках, больницах и других аналогичных им лечебных учреждениях или подразделениях направлены по постановлению военно-врачебной комиссии;
на излечении в специализированных туберкулезных санаториях в связи с заболеванием открытой формой туберкулеза;
в отпуске по болезни по постановлению военно-врачебной комиссии;
в пути следования офицеров, убывающих из отдаленных местностей, от места прежней службы до места, где они будут находиться в распоряжении, а также время задержки этих офицеров в пути по независящим от них причинам, что должно быть удостоверено должностными лицами органов военных сообщений или гарнизонных комендатур, а при отсутствии их — начальниками вокзалов, пристаней, аэропортов;
под арестом в связи с привлечением к уголовной ответственности — в случаях прекращения уголовного дела или вынесения оправдательного приговора — со дня ареста и по день освобождения включительно;
периоды временного исполнения офицерами вакантных должностей — со дня подписания приказа о допуске к временному исполнению должности и по день освобождения от должности включительно;
в очередном отпуске, в том числе по окончании военно-учебного заведения.

Указанные периоды продлевают сроки, за которые военнослужащиеимеют право на получение денежного содержания.

Выплата военнослужащим окладов денежного содержания, наполучение которых они утратили право в связи с нахождением в распоряжении,возобновляется:

назначенным на должности — со дня подписания приказа о назначении (при этом со дня подписания приказа о назначении на новую должность выплачивается оклад по воинскому званию и оклад по ранее занимаемой должности, а со дня вступления в должность — оклад по новой должности);
направленным на излечение в лечебные учреждения или иные подразделения — со дня направления на излечение;
зачисленным слушателями в военно-учебные заведения на очное обучение либо в очную адъюнктуру — со дня направления на обучение или в адъюнктуру;
убывшим в очередной отпуск — со дня убытия в отпуск, указанного в приказе командира воинской части, при этом оклады выплачиваются по день окончания отпуска включительно.

Пример 2

По условиям вопроса 1 5 августа 2004 г. в воинскую часть поступила выписка из приказа о назначении старшего лейтенанта Петрова С.Н. на должность командира мотострелковой роты (14 тарифный разряд) от 27 июля 2004 г.

18 июля 2004 г. истекло три месяца нахождения военнослужащего в распоряжении, в связи с чем им утрачено право на получение окладов денежного содержания.

Приказом от 6 августа 2004 г. военнослужащий вступил в исполнение должности командира мотострелковой роты, и этим же приказом ему установлена выплата надбавки за сложность, напряженность и специальный режим службы в размере 60 процентов, а также вознаграждения за 1-ый класс квалификации.

Сумма денежного довольствия военнослужащего составит:

За июль 2004 года:

1) оклад по воинскому званию (старший лейтенант) по 17 июля 2004 г. включительно — 438 руб. 27 коп. (799 руб. 20 коп. / 31 календарный день в июле месяце х 17 дней);

2) оклад по воинской должности (10 тарифный разряд) по 17 июля 2004 г. включительно — 973 руб. 94 коп. (1776 руб. / 31 календарный день х 17 дней);

3) процентная надбавка за выслугу лет (40 процентов) — 564 руб. 88 коп. (438 руб. 27 коп. + 973 руб. 94 коп.) х 40%);

Всего денежное довольствие за месяц — 1977 руб. 09 коп.

За август 2004 года:

1) оклад по воинскому званию (старший лейтенант) за август месяц — 799 руб. 20 коп.;

2) доплата оклада по воинскому званию за июль месяц со дня издания приказа о назначении на должность — 128 руб. 90 коп. (799 руб. 20 коп. / 31 календарный день х 5 дней);

3) оклад по ранее занимаемой должности командира взвода (10 тарифный разряд) за июль месяц со дня издания приказа о назначении на новую должность — 286 руб. 45 коп. (1776 руб. / 31 календарный день х 5 дней);

4) оклад по ранее занимаемой должности командира взвода (10 тарифный разряд) за август месяц до вступления в исполнение новой должности — 286 руб. 45 коп. (1776 руб. / 31 календарный день х 5 дней);

5) оклад по должности командира роты (14 тарифный разряд) со дня вступления в должность — 1675 руб. 74 коп. (1998 руб. / 31 календарный день х 26 дней);

6) процентная надбавка за выслугу лет (40 процентов) — 1270 руб. 70 коп. ((799 руб. 20 коп. + 128 руб. 90 коп. + 286 руб. 45 коп. + 286 руб. 45 коп. + 1675 руб. 74 коп.) х 40%);

7) ежемесячная надбавка за сложность, напряженность и специальный режим военной службы (50 процентов) — 1005 руб. 45 коп. ((1998 руб. / 31 день х 26 дней х 60%);

8) денежное вознаграждение за класс квалификации — 83 руб. 79 коп. ((1998 руб. / 31 день х 26 дней х 5%);

Всего денежное довольствие за месяц — 5536 руб. 68 коп.

Военнослужащим, проходящимвоенную службу по призыву, освобожденным от занимаемых должностей, в том числеот должностей офицерского состава, оклады по последним основным должностямвыплачиваются до возникновения права на получение оклада по должности, накоторую они будут назначены или до увольнения с военной службы, но не более чемза текущий месяц и два последующих календарных месяца. Поистечении этого срока выплачивается оклад, установленный по 1 тарифномуразряду.

В отдельных министерствах правила выплаты денежногоvдовольствия за время нахождения в распоряжении регулируются положениями отдельных приказов. Например, в ФСБ России данные вопросы регулируются приказомvот 17 ноября 2000 г. № 585 «Об утверждении Порядка выплаты денежного довольствия военнослужащим органов федеральной службы безопасности, проходящимvвоенную службу по контракту, зачисленным в распоряжение».

ОШМ (указания Начальника ГОМУ № 314/1/4264 от 05.09.2014г. «Методические основы проведения ОШМ в ВС РФ»)
Указанием начальников Главного организационно-мобилизационного управления Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации, Главного управления кадров Министерства обороны Российской Федерации и Главного управления военного бюджета и финансирования Министерства обороны Российской Федерации от 13 июля 1999 г. N 180/3/339, определено, что к организационно-штатным мероприятиям, имеющим отношение к изменению служебно-должностного положения военнослужащих, относятся следующие мероприятия:
1. Расформирование (ликвидация) органов военного управления, соединений, воинских частей и организаций (далее — воинские части).
2. Переформирование (реорганизация) воинских частей.
3. Передислокация воинских частей.
4. Перевод на другие штаты и внесение изменений в штаты воинских частей (исключение воинской должности, изменение наименования структурного подразделения, воинской должности, воинского звания, военно-учетной специальности, тарифного разряда или уровня образования, проводимых на основании директив Министра обороны Российской Федерации, Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации).
и
Разьяснение начальника Главного управления кадров МО РФ и начальника Главного правового Управления МО РФ от 21.04.2008 г.:
«В связи с изменением в законадательстве о прохождении в/службы (Указ Президента РФ от 12.06.2006 г. № 599 «О внесении изменний в Положение о порядке прохождения в/службы, утвержденное Указом Президента РФ от 26.09.1999 г. № 1237») и в целях формирования единого подхода к подготовке, оформлению и представлению на подпись на подпись служебных документов по вопросу прохождения в/службы офицерами и прапорщиками (мичманами) ВС РФ, а также приказов по личному составу РАЗЬЯСНЯЕМ:
1. При увеличении тарифного разряда (месячного оклада) в соответствии с занимаемой воинской должностью назначение в-щих, занимающих указанные должности не производить, поскольку такие мероприятия не носят характера ОШМ, и не предусмотрены подпунктом «а» статьи 34 Положения о порядке прохождения в/службы.
Увеличение ТР устанавливается приказом соответствующего должностного лица по строевой части. Сведения по увеличению ТР вносить в графу 12 личного дела в-щего.
2. При изменении наименования в/должности (без изменения в/звания, предусмотренного для неё и ТР (месячного оклада, военно — учетной специальности)) производить назначение военнослужащего без его согласия как на равную в/должность. При этом, в боковике приказа по л/с указывать «перемещается на равную воинскую должность по служебной необходимости».
3. При изменении (переиздании) номера штата органа военного управления, соединения, в/части и организации, специализации в рамках одной группы военно — учетной специальности и (или) кода уровня боевой подготовки, предусмотренного для в/должности, назначение военнослужащих не производить. Аналогичный порядок применять и в случаях повышения штатно — должностной категории (ШДК) (в/звания), предусмотренной для в/должности (за исключением случаев, когда назначение на в/долности осуществляется Указами Президента РФ).
Военнослужащих, у которых срок военной службы в присвоенном в/звании на момент повышения ШДК истек, представлять в установленно порядке к присвоению очередного в/звания.

08 августа 2017 года г. Самара Волжский районный суд Самарской области

«Организационно штатные мероприятия — это комплексные меры, предусмотренные законодательством РФ, реализуемые путём проведения реорганизационных и/или ликвидационных процессов. Целью осуществления организационно штатных мероприятийявляется совершенствование организационной структуры, вследствие которого изменяется служебно-должностной статус сотрудников конкретного учреждения. Итогом проведения организационно штатных мероприятий будет изменение каких-либо составляющих штата — численности или количества должностей, званий, специальностей, окладов и т. д.»

21 июля 2014 года город Тверь Тверской гарнизонный военный суд 

Согласно ст. 42 Федерального закона от 28 марта 1998 года № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» военнослужащийпроходит военную службу на воинской должности, за исключением случаев: нахождения в распоряжении командира (начальника) — не более трех месяцев; нахождения в распоряжении командира (начальника) в связи с проведением организационно-штатныхмероприятий — не более шести месяцев.

В силу ст. 13Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года № 1237 для решения вопросов дальнейшего прохождения военной службы военнослужащие , проходящие военную службу по контракту, могут быть зачислены в распоряжение, как правило, ближайшего прямого командира (начальника), имеющего право издания приказов, должностным лицом, имеющим право назначения на воинскую должность, которую замещает указанныйвоеннослужащий .

Зачисление военнослужащего , проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника) допускается в случае освобождения от воинской должности (должности) — не более чем на три месяца; в случае освобождения от воинской должности (должности) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий — не более чем на шесть месяцев. 

Таким образом, отмеченные положения действующего законодательства в их взаимосвязи устанавливают, что прохождение военной службы не на воинской должности в порядке зачисления в распоряжение командира (начальника) является исключением из общего правила и обусловливается обстоятельствами, не зависящими от военнослужащего . Такое изменение служебно-должностногоположения предопределяется необходимостью разрешения вопросов дальнейшего прохождения военнослужащим военной службы и ограничивается конкретными сроками.

Соответственно сам по себе факт зачисления военнослужащего в распоряжение командования, при отсутствии специальных указаний в действующем законодательстве, не может служить основанием для отказа со стороны органов военного управления в реализации социальных гарантий данного военнослужащего , право на получение которых возникло и должно было быть реализовано органами военного управления до зачисления в распоряжение.

4 июля 2018 года город Воронеж Воронежский гарнизонный военный суд

В совместных указаниях начальников Главного организационно-мобилизационного управления Генерального штаба ВС РФ, Главного управления кадров Министерства обороны РФ и Главного управления военного бюджета и финансирования Министерства обороны РФ от 13 июля 1999 года N 180/3/339 определено, что к организационно-штатным мероприятиям , имеющим отношение к изменениюслужебно-должностного положения военнослужащих , относятся следующие мероприятия :

1) расформирование (ликвидация) органов военного управления, соединений, воинских частей и организаций (далее — воинские части);

2) переформирование (реорганизация) воинских частей;

3) передислокация воинских частей;

4) перевод на другие штаты и внесение изменений в штаты воинских частей (исключение воинской должности, изменение наименования структурного подразделения, воинской должности, воинского звания, военно-учетной специальности, тарифного разряда или уровня образования, проводимых на основании директив Министра обороны РФ, Генерального штаба ВС РФ);

5) мероприятия , проводимые после издания новых нормативных правовых актов или внесения изменений в действующие нормативные правовые акты, устанавливающие порядок замещения военнослужащими и гражданским персоналом иных воинских должностей.

Анализ приведенных доказательств и нормативных актов позволяет суду прийти к следующим выводам.

Желание военнослужащего на досрочное увольнение с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями не является обязательным основанием к увольнению. В данном случае юридически значимыми обстоятельствами являются проведениеорганизационно-штатных мероприятий и сокращение занимаемой военнослужащим воинской должности, а также отсутствие иных оснований для увольнения и согласия военнослужащего с назначением на другую должность. Согласно же исследованным в судебном заседании доказательствам, в войсковой части <данные изъяты> организационно-штатные мероприятия в настоящий момент не проводятся и занимаемая Шестаковом воинская должность не сокращается.

О ПРАВОВЫХ АСПЕКТАХ КАДРОВОЙ РАБОТЫ ПО УВОЛЬНЕНИЮ ВОЕННОСЛУЖАЩИХ, ПРОХОДЯЩИХ ВОЕННУЮ СЛУЖБУ ПО КОНТРАКТУ, В СВЯЗИ С ОРГАНИЗАЦИОННО-ШТАТНЫМИ МЕРОПРИЯТИЯМИ

А.М. ТЕРЕХИН

В практической кадровой работе в Вооруженных Силах Российской Федерации одним из приоритетных направлений является своевременное увольнение военнослужащих с военной службы по различным основаниям.

В научной и юридической литературе увольнение с военной службы рассматривается с разных позиций.

Одни относят увольнение с военной службы к юридическим фактам, связанным с изменением служебно-правового положения военнослужащих в процессе фактического выполнения ими воинской обязанности. По их мнению, именно с этим юридическим фактом законодательство связывает прекращение военно-служебных отношений <1>.

———————————

<1> Кудашкин А.В., Тюрин А.И., Фатеев К.В. Увольнение с военной службы. Пребывание в запасе: Справочник. М., 2004. С. 14.

В Положении о порядке прохождения военной службы (далее — Положение), утвержденном Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237, увольнение с военной службы рассматривается как обстоятельство (событие), которым в соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе», другими федеральными законами и Положением определяется служебно-правовое положение военнослужащих при прохождении военной службы (п. 2 ст. 1 Положения).

С данной позиции об увольнении с военной службы говорят как о юридическом факте.

Увольнение с военной службы является совокупностью правоотношений, поскольку обозначает отношения между военнослужащими и должностными лицами, органами военного управления, урегулированные на основе норм права, и позволяет уяснить, каким образом право воздействует на поведение указанных субъектов при прекращении военно-служебных отношений.

С данной позиции увольнение с военной службы является юридической процедурой прекращения военной службы.

В настоящей статье мы будем рассматривать увольнение с военной службы как юридическую процедуру.

Действующее законодательство о военной службе разграничивает правовые основания прекращения военной службы и порядок прекращения военно-служебных отношений. Прекращение военной службы наступает в силу возникновения различных жизненных обстоятельств (событий), таких как истечение срока военной службы, смерть (гибель) военнослужащего, его осуждение, сокращение воинской должности и т.д.

Ряд событий, влекущих прекращение военно-служебных отношений, объективно связаны с невозможностью военнослужащего как субъекта военно-служебных отношений исполнять служебные обязанности (например, смерть). Указанные юридические факты, с одной стороны, являются основаниями прекращения военно-служебных отношений, с другой — обстоятельствами, непосредственно их прекращающими.

Другие жизненные обстоятельства, являющиеся основаниями прекращения военно-служебных отношений, их не прекращают, а реализуются посредством процедуры увольнения с военной службы. В этом случае моменты возникновения основания и прекращения военно-служебных отношений не совпадают. К таким обстоятельствам относятся, например, достижение предельного возраста пребывания на военной службе, организационно-штатные мероприятия и др.

Некоторые правовые аспекты кадровой работы и процедуры увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями рассмотрим в настоящей статье.

В августе 2008 г. в кадровые органы для руководства в повседневной деятельности поступили совместные указания начальника Главного управления кадров Министерства обороны Российской Федерации (далее — ГУК) и начальника Главного правового управления Министерства обороны Российской Федерации (далее — ГПУ), подписанные ими 21 апреля 2008 г.

В данном документе указано, что в связи с изменениями законодательства о прохождении военной службы (Указ Президента Российской Федерации «О внесении изменения в Положение о порядке прохождения военной службы, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 года N 1237») ОТ 12 ИЮНЯ 2006 Г. N 599 (выделено мной. — Автор) и в целях формирования единого подхода к подготовке, оформлению и представлению на подпись служебных документов по вопросу прохождения военной службы офицерами и прапорщиками (мичманами) Вооруженных Сил Российской Федерации, а также приказов по личному составу вышеупомянутые должностные лица (почти через два года после принятия поправок. — Прим. авт.) дают следующие разъяснения:

1. При увеличении тарифного разряда (месячного оклада) в соответствии с занимаемой воинской должностью (должностью) назначение военнослужащих, замещающих указанные воинские должности (должности), не производить, поскольку такие мероприятия не носят характера организационно-штатных и не предусмотрены подп. «а» п. 4 статьи 34 Положения о порядке прохождения военной службы.

Увеличение тарифного разряда (месячного оклада) устанавливать приказом соответствующего должностного лица по строевой части. Сведения по увеличению тарифного разряда (месячного оклада) вносить в графу 12 личного дела военнослужащего.

Действительно, в данной редакции ст. 34 Положение не признает увеличение месячного оклада в соответствии с занимаемой военнослужащим воинской должностью основанием для увольнения военнослужащего в связи с организационно-штатными мероприятиями. Но, по мнению автора, из этого не следует, что увеличение месячного оклада в соответствии с занимаемой военнослужащим воинской должностью не является организационно-штатным мероприятием.

Какие мероприятия относятся к организационно-штатным, определяет Приказ министра обороны Российской Федерации от 12 июля 2000 г. N 50, где в приложении 21 установлен полный перечень наименований проводимых в Вооруженных Силах Российской Федерации организационно-штатных мероприятий. К ним, наряду с прочими, относятся изменения в штаты, такие как: а) включение; б) исключение; в) переименование; г) замена должности; д) установление.

В совместных указаниях начальников Главного организационно-мобилизационного управления Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации, Главного управления кадров Министерства обороны Российской Федерации и Главного управления военного бюджета и финансирования Министерства обороны Российской Федерации от 13 июля 1999 г. N 180/3/339 определено, что к организационно-штатным мероприятиям, имеющим отношение к изменению служебно-должностного положения военнослужащих, относятся следующие мероприятия:

1. Расформирование (ликвидация) органов военного управления, соединений, воинских частей и организаций (далее — воинские части).

2. Переформирование (реорганизация) воинских частей.

3. Передислокация воинских частей.

4. Перевод на другие штаты и внесение изменений в штаты воинских частей (исключение воинской должности, ИЗМЕНЕНИЕ НАИМЕНОВАНИЯ структурного подразделения, ВОИНСКОЙ ДОЛЖНОСТИ, ВОИНСКОГО ЗВАНИЯ, ВОЕННО-УЧЕТНОЙ СПЕЦИАЛЬНОСТИ, ТАРИФНОГО РАЗРЯДА ИЛИ УРОВНЯ ОБРАЗОВАНИЯ (выделено мной. — Авт.), проводимые на основании директив Министра обороны Российской Федерации, Генерального штаба Вооруженных Сил Российской Федерации).

5. Мероприятия, проводимые после издания новых нормативных правовых актов или внесения изменений в действующие нормативные правовые акты, устанавливающие порядок замещения военнослужащими и гражданским персоналом иных воинских должностей.

Таким образом, какие мероприятия относятся к организационно-штатным, определяет не Положение. Положение определяет только перечень оснований, по которым военнослужащий может быть уволен командованием в связи с организационно-штатными мероприятиями. Перечень организационно-штатных мероприятий и перечень оснований для увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями не совпадают (первый шире), но этот факт не дает никаких оснований не считать мероприятия, не попавшие в перечень оснований для увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями, организационно-штатными.

А вот п. 12 ст. 11 Положения однозначно определяет, что при равенстве предусмотренных штатом воинских званий двух разных должностей высшей будет считаться та, у которой более высокий месячный оклад в соответствии с занимаемой должностью. Назначение военнослужащего на высшую должность в соответствии с п. 13 данной статьи Положения происходит с СОГЛАСИЯ (выделено мной. — Авт.) военнослужащего.

Получается, что при увеличении месячного оклада в соответствии с занимаемой военнослужащим воинской должностью военнослужащего нельзя досрочно уволить в связи с организационно-штатными мероприятиями (при отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность), но и нельзя назначить без его согласия на высшую (а также низшую) воинскую должность, так как правоотношения, связанные с назначением военнослужащих на воинские должности, регулирует ст. 11 Положения.

Таким образом, разъяснение начальников ГУК и ГПУ привело к возникновению юридической коллизии, т.е. расхождению или противоречию между отдельными нормами, регулирующими одни и те же или смежные отношения. Причина исключительно субъективная: желание высшего руководства страны и Министерства обороны Российской Федерации такими мерами сдержать массовое досрочное увольнение военнослужащих (в основном офицеров) в связи с организационно-штатными мероприятиями и полное нежелание устранять истинные причины такого увольнения — унижающе низкое денежное довольствие военнослужащих и практически полное лишение военнослужащих социальных гарантий и компенсаций, льгот и привилегий, связанных с военной службой.

Но как же необходимо действовать командирам, кадровым органам и военнослужащим в данной ситуации?

Итак, если увеличен тарифный разряд (месячный оклад) в соответствии с занимаемой воинской должностью (должностью), то в соответствии с п. п. 12, 13 или 16, 17 ст. 11 Положения должностное лицо в пределах предоставленного ему права назначения на воинские должности должно назначить военнослужащего на высшую или низшую воинскую должность с его согласия, которое должно быть выражено в виде рапорта.

Если же такого согласия военнослужащий не дает, то возможно назначение такого военнослужащего на равную должность в связи с организационно-штатными мероприятиями, т.е. воинскую должность, для которой штатом предусмотрены воинское звание, равное воинскому званию по прежней воинской должности, и равный месячный оклад в соответствии с занимаемой воинской должностью (пункты 14, 15 статьи 11 Положения).

При отсутствии возможности назначения военнослужащего на равную воинскую должность остается единственный вариант — зачисление военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в распоряжение командира (начальника), имеющего право издания приказов, причем в связи с организационно-штатными мероприятиями (подп. «б» п. 2 ст. 13 Положения).

Далее, в соответствии с подп. «б» п. 2 ст. 13 Положения военнослужащий может находиться в распоряжении командира (начальника) в случае освобождения от воинской должности в связи с организационно-штатными мероприятиями не более чем шесть месяцев. По истечении этого срока и при невозможности назначения на равную воинскую должность и отсутствии согласия военнослужащего, находящегося в распоряжении, с назначением на высшую или низшую воинскую должность он может быть уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (абз. 4 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения).

Таким образом, увеличение тарифного разряда (месячного оклада) в соответствии с занимаемой воинской должностью, при отсутствии согласия военнослужащего с назначением на высшую (низшую) воинскую должность и невозможности назначить на равную воинскую должность без его согласия все равно приводит к досрочному увольнению военнослужащего в связи с организационно-штатными мероприятиями.

2. При изменении специализации в рамках одной группы военно-учетной специальности и (или) кода уровня военной подготовки, предусмотренного для воинской должности, назначение военнослужащих не производить.

По всей видимости, речь идет не обо всех военнослужащих, а только об офицерах, так как только у них в коде военно-учетной специальности (далее — ВУС) есть код уровня военной подготовки.

Исходя из разъяснения можно предположить, что начальники ГУК и ГПУ считают, что, если, например, офицер занимает определенную должность с группой ВУС-90 (специалисты медицинского профиля), являясь специалистом в нейрохирургии, для него ничего не изменится, если при изменении нескольких цифр ВУС должности, которую он занимает (в пределах одной группы ВУС-90), он должен быть уже специалистом в области фармации.

По мнению указанных лиц, нет необходимости спрашивать согласие офицера на назначение на совершенно новую для него должность.

Тогда хочется спросить: «А зачем нужны ВУС? Неужели только для статистических отчетов? Зачем ВУС указывается в приказах по личному составу, записывается в послужной список личного дела военнослужащего?».

По нашему убеждению, изменение ВУС приводит к тому, что появляется новая должность. Ведь любая директива по изменению наименования, и (или) ВУС, и (или) тарифного разряда должности содержит два раздела: первый, в котором прежняя должность исключается из штата воинской части, и второй, в котором в штат включается новая должность с другим наименованием, и (или) ВУС, и (или) тарифным разрядом.

А раз исчезла прежняя и появилась новая должность, то в силу подп. «з» п. 10 ст. 11 Положения военнослужащего необходимо назначить на эту должность приказом по личному составу (по строевой части) должностного лица в пределах предоставленного ему права назначения на должности.

Таким образом, данный пункт разъяснений, по мнению автора, противоречит требованиям подп. «з» п. 10 ст. 11 Положения и, соответственно, является ничтожным, так как противоречит нормативному правовому акту, обладающему более высокой юридической силой.

На наш взгляд, в данном случае в обязательном порядке должно происходить назначение военнослужащего на новую должность, причем назначение должно быть на равную должность в связи с организационно-штатными мероприятиями. Это назначение может происходить как без согласия военнослужащего (в случае несущественного изменения специализации), так и с согласия военнослужащего (в случае существенного изменения специализации).

3. Аналогичный порядок (т.е. без назначения на воинскую должность) применять в случаях повышения штатно-должностной категории (воинского звания), предусмотренной для воинской должности (за исключением случаев, когда назначение на воинские должности осуществляется указами Президента Российской Федерации.

Военнослужащих, у которых срок военной службы в присвоенном звании на момент повышения штатно-должностной категории (воинского звания) истек, представлять в установленном порядке к присвоению очередного воинского звания.

Возражая против данных разъяснений, к приведенным выше доводам хотелось бы добавить следующее.

Пункт 2 ст. 47 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и п. 1 ст. 22 Положения однозначно определяют, что очередное воинское звание присваивается военнослужащему только в том случае, если он занимает воинскую должность (должность), для которой штатом предусмотрено воинское звание, равное или более высокое, чем воинское звание, присваиваемое военнослужащему.

Сразу возникает несколько вопросов:

Как представлять военнослужащего к присвоению очередного воинского звания, если он указанную воинскую должность не занимает, а занимает воинскую должность со штатно-должностной категорией, которая не позволяет присвоить очередное воинское звание?

На основании какого приказа по личному составу (по строевой части — для старшин, сержантов, солдат (матросов)) внести изменения в послужной список личного дела военнослужащего?

По мнению автора, таким образом, и данный пункт разъяснений начальников ГУК и ГПУ противоречит требованиям Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и Положения и, соответственно, является ничтожным.

На наш взгляд, в данном случае в обязательном порядке должно быть произведено назначение офицера на новую воинскую должность, причем с его согласия, так как должность в силу п. 12 ст. 11 Положения является высшей, с одновременным присвоением очередного воинского звания, а при невозможности одновременного оформления — со дня назначения на высшую воинскую должность, если истек срок службы в предыдущем воинском звании.

4. При изменении наименования воинской должности (без изменения воинского звания, предусмотренного для нее, тарифного разряда (месячного оклада), военно-учетной специальности) производить назначение военнослужащего без его согласия как на равную воинскую должность. При этом в боковике приказа по личному составу указывать «перемещается на равную воинскую должность по служебной необходимости».

Комментируя данное разъяснение, хотелось бы отметить, что закон действительно позволяет назначать военнослужащего на равную воинскую должность без согласия военнослужащего. Но почему военнослужащие должны быть назначены по служебной необходимости? Например, офицер занимал воинскую должность инженера отделения со штатно-должностной категорией «старший лейтенант», X тарифным разрядом. После переименования воинская должность стала называться «командир взвода со штатно-должностной категорией «старший лейтенант», с X тарифным разрядом. Какая здесь служебная необходимость?

В данной ситуации очевидно, что прежняя воинская должность исчезла, а возникла новая. Это самые настоящие организационно-штатные мероприятия. И офицер может быть назначен на равную воинскую должность только в связи с организационно-штатными мероприятиями (подп. «б» п. 15 ст. 11 Положения), причем без его согласия.

Вот если бы была введена в штат воинской части новая воинская должность командира взвода и осталась бы прежняя воинская должность инженера отделения, которую занимает офицер, то его назначение на новую воинскую должность командира взвода было бы возможно по служебной необходимости и без его согласия.

Могу на собственном опыте заверить, что доказать суду наличие служебной необходимости достаточно сложно, а в данном случае, при наличии явных организационно-штатных мероприятий, будет совершенно невозможно.

Подводя итоги, хотелось бы отметить следующее.

1. Положение о порядке прохождения военной службы устанавливает основания для увольнения по организационно-штатным мероприятиям и никоим образом не определяет, что такое организационно-штатные мероприятия, и не устанавливает их полный перечень. Поэтому говорить о том, что какие-то мероприятия не носят характера организационно-штатных только потому, что они не предусмотрены подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения, неправомерно.

2. Внося изменения в подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения, необходимо было внести изменения и в порядок назначения военнослужащих (ст. 11 Положения).

В частности, необходимо было определить, что в случае повышения штатно-должностной категории, тарифного разряда воинской должности назначение на эту высшую должность следует производить без согласия военнослужащих, а также в случае изменения ВУС в рамках одной военно-учетной специальности и (или) кода уровня военной подготовки, предусмотренного для воинской должности, назначение на эту новую должность также следует производить без согласия военнослужащих.

Однако такие изменения внесли бы неясность в определение понятий высшей, равной и низшей должностей, что, в свою очередь, привело бы к путанице в кадровой работе, спровоцировало бы коррупцию и т.п.

К тому же изменение оснований к увольнению в связи с организационно-штатными мероприятиями при наличии такого неоправданного основания для досрочного увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями, как признание военно-врачебной комиссией негодным к военной службе по имеющейся ВУС (не отвечающим специальным требованиям) <3> (абз. 6 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения), а также при наличии такого коррупционного основания для досрочного увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями, как сокращение воинских должностей (должностей) одной военно-учетной специальности либо воинских должностей (должностей), подлежащих замещению одним составом военнослужащих в пределах их общей численности в воинской части, подразделении органа или организации, в том числе если занимаемая военнослужащим воинская должность (должность) не подлежит сокращению, при согласии военнослужащего, имеющего выслугу лет, дающую право на пенсию (абз. 7 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения), вызывает оправданное недоумение и справедливое негодование в офицерской среде.

———————————

<3> На наш взгляд, в таких случаях должна быть предусмотрена обязанность командиров (начальников) по досрочному увольнению таких военнослужащих по состоянию здоровья, в случае отсутствия согласия военнослужащего с назначением на другую воинскую должность.

Что же необходимо сделать для того, чтобы прекратить бесконечные дискуссии по поводу увольнения с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями?

1. Законодательно четко и логично закрепить понятие организационно-штатных мероприятий, определить их перечень и основания для досрочного увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями.

Для того чтобы решить вопрос о досрочном увольнении военнослужащих в связи с организационно-штатными мероприятиями, необходимы меры, прежде всего материального и социального характера.

2. Исключить из оснований для увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями основания, предусмотренные абз. 6 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения (сокращение воинских должностей (должностей) одной военно-учетной специальности либо воинских должностей (должностей), подлежащих замещению одним составом военнослужащих в пределах их общей численности в воинской части, подразделении органа или организации, в том числе если занимаемая военнослужащим воинская должность (должность) не подлежит сокращению, при согласии военнослужащего, имеющего выслугу лет, дающую право на пенсию) и абз. 5 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения (признание военно-врачебной комиссией не годным к военной службе по имеющейся ВУС (не отвечающим специальным требованиям).

3. Добавить в п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и в п. 4 ст. 34 Положения такое основание для увольнения по состоянию здоровья, как негодность военнослужащего к военной службе по имеющейся ВУС (т.е. военнослужащий не отвечает специальным требованиям), но годность к военной службе или годность к военной службе с незначительными ограничениями, при отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую должность, не предъявляющую к военнослужащему специальных требований, и невозможности назначения на равную должность, не предъявляющую к военнослужащему специальных требований.

P.S. редакции. Автор поднимает в статье важную тему, во многом обусловленную несовершенством законодательства о прохождении военной службы.

Во-первых, нормативно не закреплено понятие «воинская должность» (есть лишь теоретические определения, даваемые учеными-юристами). В связи с этим на практике и возникают вопросы: можно ли отнести уменьшение (увеличение) оклада, изменение ШДК, ВУС, наименования должности к ее исключению из штата воинской части (говоря юридическим языком, сокращению), либо это является изменением одной из характеристик воинской должности? Необходимо отметить, что из абз. 5 п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы следует, что законодатель различает понятия «сокращение воинской должности» и «снижение воинского звания, оклада по воинской должности». Таким образом, проводя аналогию, следует сказать, что повышение воинского звания, увеличение оклада по занимаемой воинской должности также являются изменением одной из характеристик воинской должности. Действительно, в абз. 5 п. 4 ст. 34 Положения возможность увольнения связана с нежеланием продолжать военную службу на занимаемой воинской должности, у которой изменились соответствующие характеристики.

Во-вторых, видимо, необходимо непосредственно в Положении указать случаи, относимые к организационно-штатным мероприятиям, в связи с которыми военнослужащий может быть назначен в распоряжение командира (начальника).

В-третьих, в связи с проводимыми организационными мероприятиями по приведению Вооруженных Сил Российской Федерации к новому перспективному облику вместо воинских должностей, входивших в центральный аппарат Министерства обороны Российской Федерации или относимых к воинским должностям органов военного управления, в некоторых случаях вводятся воинские должности, не относимые соответственно к центральному аппарату или органам военного управления, при этом нередко тарифный разряд сохраняется либо повышается, либо должность переименовывается, а все остальные ее характеристики остаются прежними. Данные случаи подпадают под предусмотренные в указаниях начальника ГУК и начальника ГПУ от 21 апреля 2008 г., т.е. назначения военнослужащих не производятся.

К сожалению, разработчики указаний не учли, что в таких случаях резко сокращается денежное довольствие военнослужащих. Так, в соответствии с Приказом министра обороны Российской Федерации 2004 г. N 346 в случае назначения военнослужащих, занимавших воинские должности, отнесенные к так называемым органам военного управления (ОВУ), в связи с проводимыми ОШМ на воинские должности в воинские части, не отнесенные к центральному аппарату, решения о сохранении за ними надбавки, предусмотренной для ОВУ, оформляются в приказах о назначении на новые воинские должности. Но, как уже указывалось выше, в определенных случаях назначение не производится и военнослужащие теряют право на сохранение надбавки в размере 120% оклада по воинской должности.

Как видим, уважаемые читатели, по указанной теме возникает достаточно много дискуссионных вопросов, и редакция приглашает Вас принять участие в их обсуждении.

ссылка на решения судов 

ДОСРОЧНОЕ УВОЛЬНЕНИЕ ВОЕННОСЛУЖАЩИХ, ПРОХОДЯЩИХ ВОЕННУЮ СЛУЖБУ ПО КОНТРАКТУ, В СВЯЗИ С ОРГАНИЗАЦИОННО-ШТАТНЫМИ МЕРОПРИЯТИЯМИ: НЕСКОЛЬКО ВОПРОСОВ И ОТВЕТОВ НА НИХ

В ходе проводимого масштабного преобразования Вооруженных Сил Российской Федерации возникает много различных вопросов, связанных с увольнением с военной службы военнослужащих, проходящих военную службу по контракту (далее — военнослужащие), в связи с организационно-штатными мероприятиями (далее также — ОШМ). Наиболее распространенными и злободневными среди них являются следующие:
1. Возможно ли досрочно уволить с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями военнослужащего, не обеспеченного жильем?
2. С какого момента военнослужащий, не обеспеченный жильем и увольняемый с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, приобретает право на внеочередное получение жилья?
3. Возможно ли досрочно уволить с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями военнослужащего, желающего продолжить прохождение военной службы?
4. Возможно ли досрочно уволить с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями военнослужащего до приобретения им права на пенсию?
Данные вопросы возникают как у командования воинских частей, кадровых органов, жилищных комиссий, так и у самих военнослужащих. Причем позиции командования и военнослужащих по решению этих вопросов порой бывают диаметрально противоположными.
Попробуем разобраться и дать ответы на основе действующего законодательства. Начнем с первого вопроса: возможно ли досрочно уволить с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями военнослужащего, не обеспеченного жильем?
Подпункт «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона от 28 марта 1998 г. N 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе» устанавливает, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен (выделено мной. — А.Т.) с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями.
Подпункт «а» п. 4 ст. 34 Положения о порядке прохождения военной службы, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237 «Вопросы прохождения военной службы» (далее — Положение), устанавливает, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе») и при отсутствии других оснований для увольнения (выделено мной. — А.Т.):
— при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность);
— по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных п. 4 ст. 42 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность);
— при снижении воинского звания, предусмотренного по занимаемой им воинской должности (должности), и (или) месячного оклада в соответствии с занимаемой им воинской должностью (должностью), а также при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность);
— при признании его военно-врачебной комиссией негодным к военной службе по имеющейся военно-учетной специальности (не отвечающим специальным требованиям), но годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями при отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность); — при сокращении воинских должностей (должностей) одной военно-учетной специальности либо воинских должностей (должностей), подлежащих замещению одним составом военнослужащих, в пределах их общей численности в воинской части, подразделении органа или организации, в том числе если занимаемая им воинская должность (должность) не подлежит сокращению, при его согласии (для военнослужащих, имеющих выслугу лет, дающую право на пенсию).
Анализируя абз. 1 — 3 указанного пункта, можно сделать вывод о наличии нескольких условий (оснований) для досрочного увольнения в связи с ОШМ:
1) наличие формулировки в законе «может быть уволен»;
2) отсутствие других оснований для увольнения;
3) сокращение занимаемой военнослужащим воинской должности (должности), либо снижение воинского звания, предусмотренного по занимаемой им воинской должности (должности), и (или) месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью (должностью), либо истечение сроков нахождения в распоряжении командира (начальника);
4) невозможность назначения на равную воинскую должность (должность);
5) отсутствие согласия военнослужащего с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность).
Таким образом, можно сделать вывод, что досрочное увольнение с военной службы имеет достаточно сложную правовую конструкцию. Поэтому мнение некоторых военнослужащих и их «горе-адвокатов» о том, что единственным основанием для досрочного увольнения в связи с ОШМ является сокращение занимаемой военнослужащим воинской должности (снижение воинского звания, предусмотренного по занимаемой им воинской должности, и (или) месячного оклада в соответствии с занимаемой воинской должностью (должностью), истечение сроков нахождения в распоряжении командира (начальника)), не основывается на законе и является наивным.

Что означает формулировка в законе «может быть уволен»?

Специалистами по государственной службе отмечается, что формулировка в законе «может быть уволен» определяет не императивный характер увольнения военнослужащего по инициативе руководителя государственного органа, а передачу решения этого вопроса на усмотрение руководителя <1>. ———————————
<1> См., напр.: Манохин В.М. Служба и служащий в Российской Федерации: правовое регулирование. М., 1997. С. 186.
К.В. Фатеев отмечает, что формулировка «может быть уволен» означает, что увольнение в связи с организационно-штатными мероприятиями не зависит от желания военнослужащего <2>.
——————————— <2> Фатеев К.В. Увольнение с военной службы. Пребывание в запасе: Справочник. М., 2004. С. 81.
Э.А. Данилюк также подчеркивает, что право определять возможность и невозможность увольнения по основаниям, изложенным в п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», в том числе по ОШМ, принадлежит командованию, но никак не военнослужащему, а значит, его волеизъявление по данному вопросу командованием может во внимание не приниматься <3>.
——————————— <3> Данилюк Э.А. Проблемы, связанные с увольнением военнослужащих при проведении организационно-штатных мероприятий // Рос. военно-правовой сб. 2005. N 5. С. 279.

Соглашаясь с правовыми позициями названных юристов и исходя из смысла указанной нормы, можно сделать вывод, что желание военнослужащего на досрочное увольнение с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями не является основанием для его увольнения в связи с ОШМ. У военнослужащего не возникает права на досрочное увольнение с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, даже если его должность сокращена.

Однако военнослужащий, «попавший» под ОШМ, имеет право заявить о своем желании досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, представив по команде рапорт с такой просьбой. Но эта просьба исходя из сложившейся кадровой ситуации в воинской части, наличия жилой площади у военнослужащего, наличия свободной жилой площади у командования и ряда других факторов может быть как удовлетворена, так и отклонена командованием. Причем решение о досрочном увольнении военнослужащего с военной службы, которое имеет соответствующие правовые последствия, принадлежит должностному лицу, которое имеет право досрочно уволить такого военнослужащего с военной службы в связи с ОШМ. Например, для военнослужащего, проходящего военную службу в воинской должности со штатно-должностной категорией «рядовой», таким должностным лицом является командир полка (отдельного батальона), а для военнослужащего, проходящего военную службу в воинской должности со штатно-должностной категорией «подполковник», таким должностным лицом является командующий войсками военного округа (командующий родом войск). Ходатайства всех других должностных лиц о досрочном увольнении военнослужащего с военной службы могут быть как удовлетворены должностным лицом, имеющим право увольнять соответствующих военнослужащих, так и отклонены им.
Абзац 2 п. 1 ст. 23 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» устанавливает, что военнослужащие, общая продолжительность военной службы которых составляет 10 лет и более, нуждающиеся в улучшении жилищных условий по нормам, установленным федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, без их согласия не могут быть уволены с военной службы по достижении ими предельного возраста пребывания на военной службе, состоянию здоровья или в связи с организационно-штатными мероприятиями (выделено мной. — А.Т.) без предоставления им жилых помещений.
Исходя из смысла данной нормы, можно сделать следующие выводы:
1) военнослужащего, как не обеспеченного жильем, так и обеспеченного жилой площадью, общая продолжительность военной службы которого составляет менее 10 лет, правомерно досрочно уволить с военной службы в связи с ОШМ, даже при отсутствии его согласия на увольнение;
2) военнослужащего, не обеспеченного жильем, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, не изъявившего желания досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, запрещено досрочно увольнять с военной службы в связи с ОШМ без предоставления жилых помещений;
3) военнослужащего, изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, не обеспеченного жильем, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, возможно досрочно уволить с военной службы в связи с ОШМ без предоставления жилых помещений только с его согласия. Поэтому такой военнослужащий в рапорте на досрочное увольнение в связи с ОШМ должен выразить свое желание досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями без предоставления жилых помещений. Закон (п. 13 ст. 15 Федерального закона «О статусе военнослужащих») также запрещает исключать таких военнослужащих без их согласия из списков очередников на получение жилых помещений (улучшение жилищных условий) по последнему перед увольнением месту военной службы. Такому военнослужащему командованием может быть и отказано в досрочном увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями;
4) военнослужащего, изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, не обеспеченного жильем, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, и не изъявившего желание уволиться с военной службы без предоставления жилых помещений, невозможно уволить с военной службы, так как закон запрещает досрочное увольнение таких военнослужащих с военной службы в связи с ОШМ.
В отличие от оснований увольнения с военной службы, предусмотренных подп. «а» <4>, подп. «в» <5>, подп. «г» <6> п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», при наличии которых военнослужащий подлежит увольнению, когда у командования, независимо от желания и возможностей, возникает юридическая обязанность обеспечить таких военнослужащих жильем до их увольнения, при проведении организационно-штатных мероприятий обязанность обеспечить таких военнослужащих жильем возникает одновременно с принятием решения соответствующим должностным лицом о досрочном увольнении в связи с организационно-штатными мероприятиями. Это означает, что должностные лица, ходатайствующие по рапорту военнослужащего, и должностное лицо, принимающее решение о досрочном увольнении такого военнослужащего, одновременно с принятием такого решения должны принять решение и об обеспечении такого военнослужащего жилым помещением. Поэтому вопрос досрочного увольнения в отношении таких военнослужащих в случаях, когда отсутствует возможность обеспечить их жилыми помещениями одновременно с увольнением с военной службы, командованием вообще не должен рассматриваться, так как закон это делать запрещает <7>. ———————————
<4> По возрасту — в связи с достижением предельного возраста пребывания на военной службе.
<5> По состоянию здоровья — в связи с признанием его военно-врачебной комиссией негодным к военной службе.
<6> По состоянию здоровья — в связи с признанием военно-врачебной комиссией ограниченно годным к военной службе военнослужащего, проходящего военную службу по контракту на воинской должности, для которой штатом предусмотрено воинское звание до старшины или главного корабельного старшины включительно, или проходящего военную службу по призыву.
<7> В соответствии с разъяснениями Главного правового управления и Главного управления кадров Министерства обороны Российской Федерации военнослужащий считается обеспеченным жилой площадью не с даты принятия решения о предоставлении ему жилой площади, а только с даты заключения им договора социального найма указанной жилой площади. Между моментом принятия решения о предоставления военнослужащему жилой площади и моментом заключения им договора социального найма указанной жилой площади проходит порой длительный период времени (до нескольких лет). Это также подтверждает вывод о том, что вопрос досрочного увольнения военнослужащего в связи с организационно-штатными мероприятиями, не обеспеченного жильем, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, и не изъявившего желание уволиться с военной службы без предоставления жилых помещений, командованием не может быть не только решен положительно, но и не может рассматриваться в принципе.
Ситуация, когда военнослужащий в первом абзаце своего рапорта просит досрочно уволить его с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, далее указывает военный комиссариат, куда направить его личное дело, просит предоставить жилое помещение во внеочередном порядке, а в конце рапорта просит его не увольнять с военной службы до предоставления жилой площади по установленным нормам, на взгляд автора, является абсолютно нелогичной <8>. ———————————
<8>

Пленум Верховного Суда Российской Федерации Постановлением от 6 февраля 2007 г. N 6 п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 14 февраля 2000 г. N 9 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» дополнил абз. 4, устанавливающим, что, если военнослужащие (досрочно увольняемые с военной службы по их желанию в связи с нарушением в отношении их условий контракта или в связи с признанием их ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья (п. п. «а» и «б» ч. 3 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»)) не соглашаются с увольнением их с военной службы без предоставления жилья, суд отказывает в удовлетворении их требований об увольнении с военной службы, поскольку указанные лица, согласно ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих», не могут быть уволены с военной службы; и Конституционный Суд Российской Федерации, который в Определении от 1 ноября 2007 г. N 721-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса президиума Московского окружного военного суда о проверке конституционности положения абзаца второго пункта 1 статьи 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих» установил, что, выражая свое несогласие на увольнение до обеспечения жилыми помещениями, военнослужащий, признанный ограниченно годным к военной службе, свободно выбирает вариант реализации права на жилище путем получения жилого помещения в период дальнейшего прохождения военной службы на должности, учитывающей установленные ограничения по состоянию здоровья

.
Для устранения противоречивости приведенной выше ситуации необходимо понимание, а лучше всего законодательное закрепление того, что военнослужащий, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, нуждающийся в улучшении жилищных условий, написавший рапорт о досрочном увольнении с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, тем самым дает и свое согласие на досрочное увольнение без предоставления жилой площади, но с оставлением в списках очередников (внеочередников) на получение жилых помещений (улучшение жилищных условий) по последнему перед увольнением месту военной службы. Такой подход будет соответствовать принципам логики и здравого смысла.Пленум Верховного Суда Российской Федерации Постановлением от 6 февраля 2007 г. N 6 п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 14 февраля 2000 г. N 9 «О некоторых вопросах применения судами законодательства о воинской обязанности, военной службе и статусе военнослужащих» дополнил абз. 4, устанавливающим, что, если военнослужащие (досрочно увольняемые с военной службы по их желанию в связи с нарушением в отношении их условий контракта или в связи с признанием их ограниченно годными к военной службе по состоянию здоровья (п. п. «а» и «б» ч. 3 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»)) не соглашаются с увольнением их с военной службы без предоставления жилья, суд отказывает в удовлетворении их требований об увольнении с военной службы, поскольку указанные лица, согласно ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих», не могут быть уволены с военной службы;
и

Конституционный Суд Российской Федерации, который в Определении от 1 ноября 2007 г. N 721-О-О «Об отказе в принятии к рассмотрению запроса президиума Московского окружного военного суда о проверке конституционности положения абзаца второго пункта 1 статьи 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих» установил, что, выражая свое несогласие на увольнение до обеспечения жилыми помещениями, военнослужащий, признанный ограниченно годным к военной службе, свободно выбирает вариант реализации права на жилище путем получения жилого помещения в период дальнейшего прохождения военной службы на должности, учитывающей установленные ограничения по состоянию здоровья

Что делать в данной ситуации с точки зрения действующего законодательства? В случае сокращения воинской должности такой военнослужащий должен быть назначен на равную должность без его согласия.

В случае отсутствия равной воинской должности военнослужащему должны быть предложены другие воинские должности — как высшие, в случае если он аттестован на высшую должность, так и низшие с сохранением оклада по прежней воинской должности. Как от высшей, так и от низшей воинской должности военнослужащий, в соответствии с законодательством, может отказаться. По поводу назначения на равную воинскую должность военнослужащий может возражать, но назначить его на такую должность закон обязывает командование и без согласия военнослужащего.
В случае, когда военнослужащий отказался от предложенных высших и низших должностей и отсутствует возможность назначения его на равную должность, такой военнослужащий должен быть зачислен в распоряжение соответствующего командира (начальника) в связи с организационно-штатными мероприятиями на срок до шести месяцев для решения вопроса дальнейшего прохождения военной службы (ст. 42 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», ст. 13 Положения).

Обязанность военнослужащего проходить военную службу, в том числе и не на воинских должностях, предусмотрена контрактом о прохождении военной службы и ст. 42 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», которой определено, что военнослужащий проходит военную службу на воинской должности, за исключением нескольких случаев, в том числе в случае нахождения в распоряжении командира (начальника) в связи с проведением организационно-штатных мероприятий. Поэтому такие действия командования не могут быть признаны неправомерными.

Только по истечении шести месяцев нахождения военнослужащего в распоряжении в связи с ОШМ можно говорить о невозможности его назначения на равную должность,

что является одним из условий его увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями.
Теперь постараемся ответить на второй вопрос: с какого момента военнослужащий, не обеспеченный жильем и желающий досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, приобретает

право на внеочередное получение жилья?

1. У военнослужащего, изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, не обеспеченного жильем, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы в связи с ОШМ без предоставления жилых помещений, но с оставлением в списках очередников на получение (улучшение жилищных условий) по последнему перед увольнением месту военной службы, право на внеочередное получение жилья возникает только с даты принятия решения о его досрочном увольнении по указанному основанию должностным лицом, имеющим право увольнения данного военнослужащего (подписи приказа по личному составу о его досрочном увольнении).
Ранее указанного времени данное право не может возникнуть в силу того, что военнослужащий, как мы выяснили в начале статьи, не имеет права на досрочное увольнение с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, а командование обязано назначить военнослужащего, «попавшего» под ОШМ, на равную воинскую должность или на высшую (низшую) воинскую должность с его согласия, а также в силу того, что должностное лицо, обладающее необходимой компетенцией для увольнения данного военнослужащего, может принять и другое решение, например назначить такого военнослужащего на равную воинскую должность с переводом на новое место службы либо зачислить его в распоряжение соответствующего командира (начальника) для дальнейшего прохождения военной службы.
Данная позиция отлична от той, которая изложена в указаниях Главного квартирно-эксплуатационного управления Министерства обороны Российской Федерации от 29 августа 2000 г. N 147/3/4/42811 «О порядке обеспечения жилыми помещениями военнослужащих, увольняемых (уволенных) с военной службы, нуждающихся в улучшении жилищных условий», которыми до сих пор руководствуются некоторые жилищные комиссии воинских частей. В соответствии с этими указаниями военнослужащие, увольняемые с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, включаются в список на получение жилья во внеочередном порядке с даты подачи рапорта на увольнение. Это требование было основано на прежней редакции ст. 34 Положения, которая действовала до 12 июня 2006 г. В соответствии с абз. 1 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, мог быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»), при отсутствии других оснований для увольнения, при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), в том числе при ликвидации (расформировании, реорганизации) воинских частей, органов или организаций, и отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность).
Судебные органы трактовали указанную норму таким образом, что военнослужащий имел право отказаться от любых воинских должностей, в том числе и равных, и поэтому с момента подачи рапорта, в котором он изъявлял этот свой отказ, он приобретал право на увольнение с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями. Приобретя право на увольнение с военной службы в связи с ОШМ,

он с даты подачи рапорта становился увольняемым

и, соответственно, приобретал право на внеочередное приобретение жилой площади.
Конечно, в данной ситуации очевидна коллизия правовых требований: с одной стороны, военнослужащий может быть уволен, когда решение об увольнении с военной службы отдано на усмотрение командира (начальника), а с другой стороны, военнослужащий имеет право отказаться от любых других должностей и требовать увольнения с военной службы, хотя подп. «б» п. 15 ст. 11 Положения и тогда было предусмотрено, что военнослужащий может быть назначен на равную воинскую должность в связи с организационно-штатными мероприятиями без его согласия. Эта коллизия судами была устранена следующим образом: так как ст. 11 Положения регулирует вопросы назначения на должности, а ст. 34 — вопросы увольнения с военной службы, при разрешении споров об отказе в увольнении военнослужащих с военной службы в связи с ОШМ суды должны руководствоваться требованиями ст. 34, а не ст. 11 Положения <9>.
——————————— <9> См. подробнее: Шимкин А.Н., Гаврюшенко П.И., Грибанов О.В. Увольнение военнослужащих по организационно-штатным мероприятиям должно производиться в строгом соответствии с законом // Право в Вооруженных Силах. 2006. N 8.

Указанное противоречие было устранено Указом Президента Российской Федерации от 12 июня 2006 г. N 599 «О внесении изменения в Положение о порядке прохождения военной службы, утвержденное Указом Президента Российской Федерации от 16 сентября 1999 г. N 1237». Такой правовой неразберихой в период с 1999 по 2006 г. воспользовалось достаточно много военнослужащих, как честно и добросовестно отслуживших в Вооруженных Силах по 20 и более лет, так и явных «нахалов», которые, отслужив чуть более 10 лет (из них 5 лет в военном училище), получали во внеочередном порядке жилые помещения, обходя в очереди тех, которые оставались служить Родине, имея за плечами по 20 и более лет военной службы.
На сегодняшний день указанная правовая конструкция сохранена лишь в абз. 6 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения для случаев досрочного увольнения военнослужащего, проходящего военную службу по контракту, в связи с организационно-штатными мероприятиями, при отсутствии других оснований для увольнения, при признании его военно-врачебной комиссией негодным к военной службе по имеющейся военно-учетной специальности (не отвечающим специальным требованиям), но годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями при отсутствии его согласия с назначением на другую воинскую должность (должность).

Для устранения правовых различий в основаниях досрочного увольнения в связи с организационно-штатными мероприятиями необходимо исключить указанный абзац из оснований досрочного увольнения с военной службы в связи с ОШМ. В таких случаях должна быть предусмотрена обязанность командиров (начальников) досрочно увольнять таких военнослужащих по состоянию здоровья при отсутствии согласия военнослужащего с назначением на другую воинскую должность.
Возможно также, чтобы конструкция данного основания досрочного увольнения в связи с ОШМ была построена аналогичным образом с конструкциями, предусмотренными абз. 3, 4, 5 подп. «а» п. 4 ст. 34 Положения, т.е. слова «на другую воинскую должность» должны быть заменены словами «на высшую или низшую воинскую должность (должность)». В этом случае военнослужащий, признанный военно-врачебной комиссией негодным к военной службе по имеющейся военно-учетной специальности (не отвечающим специальным требованиям), но годным к военной службе или годным к военной службе с незначительными ограничениями, не имел бы права на досрочное увольнение в связи с ОШМ и мог быть назначен после соответствующей переподготовки на равную должность без его согласия.
2. У военнослужащего, изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, не обеспеченного жильем, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, и не изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы без предоставления жилого помещения, нет права на увольнение с военной службы в связи с ОШМ, и поэтому право на внеочередное получение жилья не может возникнуть в силу того, что командир воинской части, в которой проходит военную службу указанный военнослужащий, не вправе ходатайствовать о его досрочном увольнении (уволить с военной службы) без предварительного предоставления ему жилой площади.

Поэтому командир воинской части при невозможности назначения данного военнослужащего на равную должность в своей воинской части, при отсутствии согласия военнослужащего с назначением на высшую или низшую должности в своей воинской части, обязан зачислить своим приказом указанного военнослужащего в распоряжение для дальнейшего прохождения военной службы, т.е. для подбора ему равной должности и назначения на нее, или для назначения военнослужащего, с его согласия, на высшую и низшую должность. Причем все варианты назначения возможны в масштабах Вооруженных Сил Российской Федерации

.
По окончании установленного законом срока нахождения в распоряжении —

шесть месяцев,

в случае если за это время военнослужащий не был назначен на равную должность без его согласия, а также не дал согласия ни на одну высшую или низшую должность, у такого военнослужащего возникает право на досрочное увольнение с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями <10>. Право на внеочередное получение жилой площади появляется только в случае его увольнения с военной службы при наличии его согласия (со дня написания им рапорта на досрочное увольнение с военной службы по истечении шестимесячного срока нахождения в распоряжении) <11>.
——————————— <10> По такому пути шла ранее судебная практика.
<11>

В случае отказа увольняться с военной службы без предоставления жилой площади военнослужащие такого права не приобретают. Данный вывод аналогичен выводу, сделанному Конституционным Судом Российской Федерации: «Военнослужащие, принявшие решение продолжить службу, обеспечиваются жилыми помещениями в общем порядке в соответствии с существующей очередностью федеральными органами исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, а военнослужащие, уволившиеся с военной службы, обеспечиваются жилыми помещениями либо посредством выдачи государственных жилищных сертификатов, либо в иных формах, предусмотренных законом»

(см. Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 1 ноября 2007 г. N 721-О-О).
Соглашаясь в принципе с возникновением права военнослужащего на досрочное увольнение, хотелось бы отметить, что нельзя согласиться с тем, что у военнослужащего возникает право на досрочное увольнение в связи с ОШМ, так как законодательством не предусмотрено право военнослужащих на досрочное увольнение в связи с организационно-штатными мероприятиями. Более правильно,

в соответствии с действующим законодательством, говорить о праве военнослужащего на досрочное увольнение с военной службы в связи с существенным и (или) систематическим нарушением в отношении его условий контракта (непредоставление ему должности, на которой он мог бы проходить военную службу),

предусмотренном подп. «а» п. 3 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе». Тем более что при увольнении по данному основанию на военнослужащих распространяются права и социальные гарантии, предусмотренные законодательством Российской Федерации для военнослужащих при увольнении с военной службы в связи с ОШМ <12>.
——————————— <12> См. п. 3.1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».
Необходимо отметить, что действия некоторых командиров воинских частей,

подписывающих рапорты на досрочное увольнение в связи с ОШМ отдельных «хитроумных» военнослужащих, не обеспеченных жильем и не дающих согласие на увольнение с военной службы без предоставления жилых помещений, без первоначального их зачисления в распоряжение для прохождения военной службы, и решения жилищных комиссий, признающих за ними внеочередное право на получение жилой площади,

нельзя

с точки зрения действующего законодательства признать правомерными. Рассматривая вопрос возникновения внеочередного права на получение жилой площади у военнослужащего, изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями, не обеспеченного жильем, общая продолжительность военной службы которого составляет 10 лет и более, и не изъявившего желание досрочно уволиться с военной службы без предоставления жилого помещения, находящегося в распоряжении соответствующего командира (начальника), необходимо отметить, что такое право может вообще не возникнуть в следующих случаях <13>:
——————————— <13>

За исключением военнослужащих, у которых такое право возникло ранее в силу других обстоятельств (достижение предельного возраста, состояние здоровья).

1) если военнослужащий будет назначен на равную воинскую должность;
2) если военнослужащий будет досрочно уволен с военной службы в связи с невыполнением им условий контракта (подп. «в» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», подп. «в» п. 4 ст. 34 Положения). При этом военнослужащий, общая продолжительность военной службы которого составляет от 10 до 20 лет, вообще теряет право на получение жилой площади <14>;
——————————— <14> См. ст. 15 Федерального закона «О статусе военнослужащих».
3) если военнослужащий в случае окончания контракта во время нахождения в распоряжении откажется заключать новый контракт или забудет подать рапорт на заключение нового контракта и будет уволен в связи с истечением срока контракта.
В заключение рассмотрения данного вопроса хотелось бы отметить, что изложенная позиция по вопросу досрочного увольнения с военной службы в связи с ОШМ и момента приобретения права на внеочередное получение жилья неоднозначно воспринимается среди военнослужащих. Одни полностью согласны с подобной постановкой вопроса. Другие, адекватно оценивая реальную обстановку, вынуждены с ней соглашаться. У третьих она вызвала яростное негодование и сопротивление. В основном такая реакция происходит в кругах военнослужащих, которые, проживая в служебных квартирах, желают приобрести право на внеочередное получение постоянной жилой площади, при этом не желают увольняться с военной службы, а хотят как можно дольше находиться в распоряжении, не исполняя должностных и специальных обязанностей, получать денежное довольствие практически в том же размере, что и военнослужащие, исполняющие должностные и специальные обязанности, рассчитывая, что им удастся получать еще и дополнительный заработок, занимаясь деятельностью, запрещенной законом для военнослужащих.

Думается, что только твердое и четкое отстаивание позиции, изложенной выше, позволит сочетать, с одной стороны, интересы военнослужащих, «подвергшихся» ОШМ, на получение жилых помещений, с другой — военнослужащих, не попавших под ОШМ, а с третьей — командования, представляющего интересы государства по обеспечению обороны, безопасности и территориальной целостности страны, а самое главное, обеспечить соблюдение принципа законности в Вооруженных Силах Российской Федерации

.

Подпункт «а» п. 4 ст. 34 Положения устанавливает, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, может быть досрочно уволен с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями (подп. «а» п. 2 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе») и при отсутствии других оснований для увольнения:
— при сокращении занимаемой им воинской должности (должности), невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность) (выделено мной. — А.Т.);
— по истечении сроков нахождения в распоряжении командира (начальника), установленных п. 4 ст. 42 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и Положением, при невозможности назначения на равную воинскую должность (должность) и отсутствии его согласия с назначением на высшую или низшую воинскую должность (должность) (выделено мной. — А.Т.).
Проанализировав указанные правовые нормы, можно сделать вывод о том, что законом запрещено досрочно увольнять в связи с ОШМ военнослужащих, давших свое согласие на назначение на низшие или высшие воинские должности.
В практической работе кадровых органов часто возникает ситуация, когда при проведении ОШМ в воинской части военнослужащие, которые «не попали в новый облик», т.е. чьи воинские должности сократились и для которых в воинской части нет вакантных воинских должностей, изъявляют желание на зачисление их в распоряжение и дают согласие на назначение на любые низшие и высшие воинские должности.
Можно ли уволить таких военнослужащих? Представляется, что единственно правомерным ответом будет, что таких военнослужащих нельзя досрочно уволить с военной службы в связи с ОШМ. В случае отсутствия в воинской части вакантных воинских должностей такие военнослужащие должны быть зачислены в распоряжение соответствующего командира (начальника) для решения вопроса дальнейшего прохождения ими военной службы. Основанием для такого зачисления является волеизъявление военнослужащего о желании продолжить военную службу. Свою волю военнослужащий может выразить как в ходе беседы с командиром перед увольнением с военной службы, которая должна быть отражена в листе беседы, так и в виде отдельного рапорта.
Вызывает удивление, что некоторые командиры (начальники), требуя от подчиненных командиров исключить случаи необоснованного зачисления в распоряжение, подразумевают именно такие случаи.

С правовой точки зрения возможными случаями необоснованного зачисления в распоряжение являются следующие случаи:

1) когда военнослужащих зачисляют в распоряжение при наличии возможности назначения их на равные воинские должности без их согласия, причем в масштабах Вооруженных Сил Российской Федерации;
2) когда военнослужащих, изъявивших желание на назначение на низшие или высшие воинские должности, зачисляют в распоряжение при наличии возможности назначения их на такие воинские должности, причем также в масштабах Вооруженных Сил Российской Федерации.
Таким образом, случаи, когда военнослужащего, изъявившего желание продолжить военную службу, досрочно увольняют с военной службы только на том основании, что в воинской части отсутствуют вакантные должности, незаконны. Военнослужащие могут зачисляться в распоряжение для решения вопроса дальнейшего прохождения ими военной службы, т.е. назначения на должности, в том числе продвижения по службе (назначение на высшие должности), увольнения с военной службы <15>.

Так, в распоряжение может быть зачислен военнослужащий, достигший предельного возраста пребывания на военной службе, обеспеченный жильем, изъявивший желание уволиться с военной службы, но не прошедший медицинское освидетельствование военно-врачебной комиссией к моменту окончания ОШМ, определенному в приказе командира воинской части, или чье личное дело находится на подсчете выслуги лет в соответствующих органах. Основанием для такого зачисления является невыполнение всего комплекса мероприятий перед увольнением военнослужащего с военной службы.

——————————— <15> Пункт 2 ст. 1 Положения определяет, что прохождение военной службы включает в себя назначение на воинскую должность, присвоение воинского звания, аттестацию, увольнение с военной службы, а также другие обстоятельства (события), которыми в соответствии с Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе», другими федеральными законами и данным Положением определяется служебно-правовое положение военнослужащих.






Представляется, что военнослужащего, давшего свое согласие на назначение на любые низшие или высшие воинские должности, но которого не назначили на должность к моменту окончания срока нахождения в распоряжении, и не изъявившего на момент окончания нахождения в распоряжении желания уволиться с военной службы, также нельзя досрочно уволить с военной службы в связи с ОШМ.

И наконец, ответ на четвертый вопрос: возможно ли досрочно уволить с военной службы в связи с организационно-штатными мероприятиями военнослужащего до приобретения им права на пенсию?

Абзац 1 п. 1 ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих» устанавливает, что военнослужащие — граждане Российской Федерации, проходящие военную службу по контракту и не достигшие предельного возраста пребывания на военной службе, не могут быть уволены с военной службы без их согласия до приобретения ими права на пенсию за выслугу лет, за исключением случаев досрочного увольнения по основаниям, установленным Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе».
Пункт 18 ст. 34 Положения, повторяя требования вышеназванного Закона, определяет, что военнослужащий, проходящий военную службу по контракту и не достигший предельного возраста пребывания на военной службе, не может быть уволен с военной службы без его согласия до приобретения им права на пенсию за выслугу лет, за исключением случаев досрочного увольнения по основаниям, установленным указанным Законом.

Исходя из требований названных нормативных правовых актов, можно сделать выводы, что:
1) законодательство не содержит запрета на досрочное увольнение с военной службы до приобретения военнослужащим права на пенсию, т.е. военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, как достигший, так и не достигший предельного возраста пребывания на военной службе, может быть досрочно уволен по основаниям, установленным Федеральным законом «О воинской обязанности и военной службе»;
2)

военнослужащего, не достигшего предельного возраста пребывания на военной службе, не имеющего права на пенсию за выслугу лет, без его согласия запрещено увольнять с военной службы по истечении срока военной службы

.
Основаниями досрочного увольнения в соответствии со ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» и ст. 34 Положения являются все основания увольнения, за исключением оснований, предусмотренных подп. «а» (по возрасту — по достижении предельного возраста пребывания на военной службе) и «б» (по истечении срока военной службы по призыву или срока контракта) п. 1 ст. 51 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе».
Таким образом, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, как достигший, так и не достигший предельного возраста пребывания на военной службе, может быть досрочно уволен в связи с организационно-штатными мероприятиями без его согласия до приобретения им права на пенсию за выслугу лет. Например, военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, не достигший предельного возраста пребывания на военной службе, имеющий общую продолжительность военной службы 19 лет, обеспеченный жилой площадью, может быть досрочно уволен в связи с ОШМ при отсутствии его согласия с назначением на низшую или высшую должности и невозможности его назначения на равные должности.

Причем необходимо учитывать то, что военнослужащий, изъявивший свое согласие с назначением на низшую или высшую воинские должности, вообще не может быть досрочно уволен с военной службы в связи с ОШМ. Не может быть уволен с военной службы и военнослужащий, если есть возможность его назначения на равную должность.

Другое дело — военнослужащий, проходящий военную службу по контракту, не достигший предельного возраста пребывания на военной службе, имеющий общую продолжительность военной службы 19 лет и не обеспеченный жилой площадью. Исходя из смысла абз. 2 ст. 23 Федерального закона «О статусе военнослужащих» такой военнослужащий не может быть досрочно уволен в связи с ОШМ.
Необходимо остановиться и на случаях, когда военнослужащий, не достигший предельного возраста пребывания на военной службе, не имеющий права на пенсию за выслугу лет, на момент поступления директивы на проведение в воинской части организационно-штатных мероприятий уже написал рапорт на увольнение по возрасту — по достижении предельного возраста пребывания на военной службе (т.е. до наступления предельного возраста пребывания на военной службе осталось менее шести месяцев).